Aantekeningen HC week 1 Commercile contracten.

Week 1 Aantekeningen HC week 1 Commerciële contracten.Koopovereenkomst

Voorbeelden commerciële contracten:

-franchise ovk: zie kennisclip.

-SPA: share purchase agreement

-Activa Passiva transactie.De koopovereenkomst: art 7:1 -wederkerige overeenkomst -consensueel van aard -zie arrest HR Beeldbrigade. Geeft het belang weer waarom de ovk dient te worden gekwalificeerd als koopovk. Conclusie van HR: ja is een koopovk ondanks dat het ging om software. Het zou passen in het systeem van de wet om dit als koopovk te kwalificeren.

Belangrijke elementen: niet in tijdsduur beperkt gebruik van de software.

tegen betaling van een bepaald bedrag.En het gaat om iets waarover de koper feitelijke macht kan uitoefenen.

Hoe komt de HR tot dit oordeel: 4 argumenten

1.de wetgever heeft volgens de HR de titel van koop een ruim bereik willen geven 2.deze ovk strekt ertoe om de koper iets te verstrekken dat geïndividualiseerd is en waarover hij feitelijke macht kan uitoefenen.

3.Het is een handige oplossing want dan is een uitgebreide regeling van toepassing igv non conformiteit etc.etc.

4.Aanschaf van computersoftware kan als koop gekwalificeerd worden want..Kasteel/Staat der Nederlanden art 6:215: de gemengde overeenkomst. In sommige gevallen bevat een overeenkomst facetten van meerdere overeenkomsten. Als je naar deze ovk kijkt dan volg je de volgende twee stappen: kan deze complexe overeenkomst worden gesplitst? Is er feitelijk sprake van verschillende ovk? Nee?dan kan het mogelijk een gemengde ovk zijn. In het arrest was sprake van een ovk die aspecten van huur en een ovk van opdracht bevatte. Ic dus een gemengde ovk: zie art 6:215: het cumulatiestelsel:

rov. 3.3.2:

Kunnen de bepalingen naast elkaar van toepassing zijn? ic. nee, want opzeggen zou niet kunnen zonder in strijd te handelen met het opzegging vereiste. De bepalingen zijn tegenstrijdig en kunnen niet naast elkaar van toepassing zijn. Dan moet volgens de HR gekeken worden welke bepalingen prevaleren boven de andere bepalingen. HR: deze ovk heeft meer het karakter van een ovk van opdracht dan het karakter van een huurovk. De beschermingsbepalingen van huur zijn dus niet van toepassing. zie einde rov. 3.3.2. Bepalingen van dwingend recht kunnen op deze manier buiten toepassing gelaten worden.

Schakelbepaling uit artikel 7;47:

titel 7:1 BW kan analoog van toepassing zijn op de koop van vermogensrechten voor zover dit in overeenstemming is met de aard van het recht. Eg. koop van vorderingsrechten of aandelen. 1 / 4

Conformiteit: 7:17 (materiële gebreken) lid 2: Een zaak beantwoordt niet aan de ovk indien zij, mede gelet op de aard van de zaak en de mededelingen die de verkoper over de zaak heeft gedaan, niet de eigenschappen bezit die de koper ogv de ovk mocht verwachten.Wat mag de koper verwachten? Dit is afhankelijk van de omstandigheden van het geval, belangrijke elementen zijn: de aard van de zaak, heeft de verkoper mededelingen gedaan, hoogte van de prijs, deskundigheid van de koper en verkoper, en de omstandigheden waaronder de koop plaatsvond.Problemen zitten hier voornamelijk bij de bewijslast< voor de koper is het lastig te bewijzen dat de zaken non-conform zijn op het moment van risico-overgang (moment dat de goederen worden geleverd.) Consumenten worden daarin geholpen met een bewijsvermoeden. Commerciële contracten natuurlijk niet, en is het aan de koper om met bewijs te komen.Conformiteit: 7:15 (rechtsgebreken) verkoper is verplicht de verkochte zaak in eigendom over te dragen vrij van alle bijzondere lasten en beperking muv welke de koper uitdrukkelijk heeft aanvaard.Zowel privaat als publiekrechtelijke beperkingen vallen hieronder.Arrest Portsight/de vries: beleidsregels grote rivieren. Was dit een bijzondere last naar publiekrecht?HR: nee, er is slechts sprake van een publiekrechtelijke beperking indien die haar grondslag vindt als die haar grondslag vindt in een aan de voormalig rechthebbende gericht besluit. Oftewel: algemene last valt er niet onder, enkel de bijzondere last. Onverlet laat dit een beroep op dwaling: 6:228 of art 7:17. Dus eigenlijk vallen de rechtsgebreken ook onder art 7:17, en is art 7:15 daar een specialis van.Let ook op 7:17 lid 5! Koper te kwader trouw kan geen beroep doen op non-conformiteit. Houdt geen onderzoeksplicht in voor de koper!HR ijsseloevers Verkoop van notarispraktijk. Geheel van activa en passiva wordt verkocht aan een koper: een APA (assets purchase agreement). Komt uiteindelijk een onderzoek door de belastingdienst.

Koper vordert terugbetaling van de goodwill: ogv

-partiële ontbinding koopovk -Wijziging van de overeenkomst wegens dwaling.-schadevergoeding ogv wanprestatie dan wel OD.HR: bij de verkoop van een onderneming “kan een tekortkoming in de nakoming van de overeenkomst ook bestaan indien de overgedragen onderneming (…) wat betreft de goodwill niet beantwoordt aan hetgeen de koper op grond van de overeenkomst mocht verwachten (art. 7:17 BW)”.Oftewel, 7:17 is ook van toepassing op de goodwill. goederenrechtelijke kwalificatie wordt niet gegeven (is het een zaak of niet).HR Wea Ovk tot overdracht van een administratiekantoor. De oude eigenaar zou nog enige tijd verbonden blijven aan het kantoor. Koper stelt echter dat er geknoeid is met het aantal gewerkte uren. Kan op dit geval een beroep gedaan worden op 7:17? HR: nee, want, rov. 5.2. de gedingstukken laten geen andere lezing toe dat uitsluitend erop zijn gegrond dat de koopprijs en de managementvergoeding onjuist zijn berekend (…)’ Geen sprake van non-conformiteit…? 2 / 4

Angelo-amerikaanse termen De allereerste vraag is welk recht van toepassing is op de overeenkomst. Blijkt nederlands recht van toepassing dan is de vervolgvraag in welke taal de ovk is opgesteld. De volgende termen worden

gebruikt bij een ovk waar nl recht op van toepassing is:

-no oral modification clause: de overeenkomst kan uitsluitend schriftelijk worden gewijzigd.-entire agreement clause: de ovk als zodanig bevat de gehele ovk. Partijen kunnen niet een beroep doen op eerdere stukken, enkel beroep op de uiteindelijke ovk.-condition: een schending van een bepaling die als condition kan worden gekwalificeerd, dan kan de ovk als ontbonden worden beschouwd.

-indemnity: vrijwaring.

Kennisclip franchise overeenkomst Een voorbeeld van een commercieel contract.Voorheen niet specifiek wettelijke geregeld, het algemene contractenrecht was van toepassing.

Inmiddels een nieuwe titel aan boek 7: titel 16.

Franchiseovereenkomst:

De franchisegever heeft een concept/formule die hij wil uitrollen. Zelfstandige ondernemers (de franchisenemers) nemen de formule van u af. Dus een franchisegever is een zelfstandig onderneming, de franchisegever ook. Contract tussen twee zelfstandige ondernemingen. Worden veel voorwaarden opgenomen in de overeenkomst. Was dus geen wettelijke regeling, maar die zit eraan te komen.Het aangepaste wetsvoorstel is inmiddels door de eerste en tweede kamer. Zal zeer waarschijnlijk per

• jan 2020 in werking treden.

Wat valt op?Allereerst valt op dat bepalingen semi-dwingendrechtelijk zijn. Van de bepalingen mag dus niet ten nadele van de franchisenemer afgeweken: 7:922 (nieuw). Opvallend want in het commercieel contractenrecht mogen partijen over het algemeen afwijken. In de ogen van de wetgever heeft de franchisenemer bescherming nodig.Daarnaast wil de wetgever bescherming bieden aan alle franchisenemers. Zowel klein als groot. Maar beide partijen worden door de wet beschermd.Verder; de franchisegever heeft een verplichting tot het verstrekken van informatie naar de franchisenemer. Uiterlijk 4 weken voorafgaand het sluiten ovk. Wijzigingen aanbrengen in de formule is mogelijk, maar de franchisegever moet bepaalde vereisten in acht nemen. Ook zijn er voorwaarden verbonden aan een non-concurrentiebeding.

Drie opdrachten:

-ga na of de wet al in het staatsblad staan en wanneer zullen de bepalingen in werking

treden. Ja, de wet is inmiddels gepubliceerd in het staatsblad:

https://zoek.officielebekendmakingen.nl/stb-2020-251.html. De wet zal in werking treden op een bij koninklijk besluit te bepalen tijdstip. Zeer waarschijnlijk zal dit 1 jan. 2021 zijn. Voor de op 1 januari 2021 al lopende franchiseovereenkomsten geldt dat de bepalingen over goodwill, post-contractuele non-concurrentie en het instemmingsrecht van de franchisenemer (art. 920 en 921) op 1 januari 2023 van toepassing worden -Doe alsof u een klein koffietentje als franchisenemer wilt starten, welke bepalingen zijn voor u relevant? Welke bieden bescherming etc. 3 / 4

-Stelt u zich voor dat u juridisch adviseur bent van een grote franchisegever, op welke punten moet u de franchisegever op wijzen bij het intreden van de wet.Aantekeningen voorgeschreven literatuur Koopovereenkomst • Asser/Hijma 7-I Koop en ruil, Deventer: Kluwer 2019, nrs. 8, 12 t/m 21, 26 t/m 38, 47 t/m 51, 88 t/m 94, 167, 171 t/m 174, 206, 208 t/m 213, 428 t/m 429, 437, 467 t/m 476, 482 t/m 494, 497 t/m 518, 520, digitaal toegankelijk via de UB (via rechtsorde); Soorten overeenkomsten en samenloop van verschillende overeenkomsten.Bepaalde ovk zijn wettelijk geregeld: koop, opdracht, aanneming van werk, etc. De vraag kan dan rijzen met wat voor soort ovk je te maken heb, zeker als de prestatie van de wederpartij lastig te definiëren is.

Vier mogelijke opties:

-er is sprake van een zuivere overeenkomst: dan is de wettelijke regeling van die ovk van toepassing: eg. ovk van opdracht=7:440, koop=7:1 etc etc -Mogelijkheid om ovk te splitsen: dan is er eigenlijk gewoon sprake van twee losstaande ovk.-Een gemengde overeenkomst: 6:215: de wettelijke regelingen zijn beiden op de overeenkomst van toepassing, voor zover ze niet in strijd zijn met elkaar. Is er strijdigheid? dan kijken naar de omstandigheden van het geval welk deel van de ovk prevaleert boven de andere.-een sui generis; alleen de algemene regels zijn van toepassing.• R.P.J.L. Tjittes, Commercieel Contractenrecht, Den Haag: Boom juridisch 2018, hoofdstuk 1, par. 1 t/m 5, p. 20-37 en hoofdstuk 2, par. 4.3.2 t/m 4.3.9, p. 111-134 De totstandkomingsvoorwaarde, de opschortende voorwaarde en de ontbindende voorwaarde.

Alle drie de voorwaarden hebben verschillende gevolgen:

1.totstandkomingsvoorwaarde: de ovk komt tot stand op het moment van vervulling van de voorwaarde.

2.opschortende voorwaarde: 6:21: ovk is reeds tot stand gekomen, maar de werking van de verbintenissen zijn afhankelijk van het plaatsvinden van de voorwaarde.

3.ontbindende voorwaarde: 6:22: ovk is ook hier reeds tot stand gekomen, maar de gelding van de verbintenissen duurt tot het intreden van de voorwaarde.Besef dat dit invloed heeft op de mogelijkheid om tekort te komen in de nakoming. bij de opschortende voorwaarde kun je enkel wanpresteren na het intreden van de voorwaarde, bij de ontbindende voorwaarde enkel voor het intreden van de voorwaarde.potestatieve voorwaarde: een voorwaarde die afhankelijk is van de wil van een partij.

Hoofstuk 1: inleiding commercieel contarctenrecht.

Een commercieel contract is een contract gesloten tussen twee professionele partijen. In theorie geld in het overeenkomstenrecht het beginsel van gelijkheid van partijen. Maar wetgever acht het in bepaalde gevallen nodig om partijen extra bescherming te voorzien: consument, huurder etc. Daarom is het van belang om te bepalen wat de hoedanigheid van partijen is: zijn het ondernemingen, groot of klein, is het juist een consument etc.Bepaalde kenmerken die zich voordoen in het commerciële contractenrecht:

• / 4